Le 11 novembre, l'exchange de cryptomonnaies FTX et 130 de ses filiales ont déposé leur bilan dans le Delaware. Le chaos a suivi, car un certain nombre de créanciers de FTX, d'investisseurs et d'experts du secteur ont commencé à se demander ce qui allait se passer ensuite.

Laura Shin, journaliste spécialisée dans les cryptomonnaies, auteur et animatrice du podcast Unchained, a envoyé un tweet le 15 novembre pour demander si le prétendu accord de prêt entre FTX et Alameda, la branche de capital-risque de la société, affectera la capacité des créanciers et des clients à récupérer leurs fonds.

Un seul grand succès de FTX Ventures pourrait-il être une voie viable de recouvrement pour les créanciers et les clients de FTX ? @wassielawyer et @ThomasBraziel le pensent, mais cela pourrait prendre jusqu'à... 10 ans, épisode complet : https://t.co/xyHyTC59sw pic.twitter.com/DpDXg1oORK- Laura Shin (@laurashin) 15 novembre 2022

Caitlin Long, fondatrice de Custodia Bank, une banque du Wyoming spécialisée dans les actifs numériques, a tweeté que ce serait la faillite la plus complexe de l'histoire des États-Unis.

Je ne pense pas qu'il soit exagéré de prédire que le chapitre 11 de @FTX_Official sera la faillite la plus complexe de l'histoire des États-Unis. Il n'y a pas de feuille de route claire en matière de droit commercial concernant les #cryptomonnaies que le juge puisse suivre. La loi américaine sur la faillite a une « présomption contre l'extraterritorialité ». Chaque créancier sera victime d'une divulgation de données. pic.twitter.com/RFipf062RS- Caitlin Long ⚡️ (@CaitlinLong_) 11 novembre 2022

Selon Long, la structure d'entreprise internationale de FTX créera des complexités. Cela semble déjà être le cas, car les liquidateurs des Bahamas ont récemment mentionné que leurs actions pourraient avoir un impact sur le dossier du chapitre 11 selon Reuters. En outre, le 14 novembre, FTX a déposé un document révélant que l'exchange pourrait avoir plus d'un million de créanciers impliqués dans la faillite.

En quoi la faillite de FTX est-elle différente ?

Compte tenu de la complexité de la faillite de FTX, il est clair que ce cas sera probablement différent des autres procédures de faillite aux États-Unis. Joseph Moldovan, président des solutions d'affaires, des pratiques de restructuration et de gouvernance chez Morrison Cohen, un cabinet d'avocats basé à New York, a déclaré à Cointelegraph que, bien qu'il y ait eu des procédures de faillite complexes aux États-Unis, le cas du chapitre 11 de FTX est unique en raison des inconnues.

« Ce qui est le plus inhabituel dans la faillite de FTX, c'est que les débiteurs sont des entités complexes avec des montants importants de dettes. Normalement, il y a des mois et des mois de préparation. Les faillites d'entreprises sont généralement des processus très granulaires, chorégraphiés et développés avant d'être déposés », a-t-il déclaré, ajoutant : « Ce n'est tout simplement pas le cas avec la faillite de FTX. Nous (créanciers et autres parties intéressées) attendons toujours les informations les plus élémentaires concernant les 130 entités différentes qui ont déposé leur dossier ».

Moldovan a ajouté que si des faillites comme celles de Lehman Brothers et d'Enron ont impliqué plusieurs milliards de dollars d'actifs, de dettes et de nombreuses entités affiliées, le montant de la dette, des actifs et des créanciers associés à FTX restent flou.

« Ce que vous avez normalement dans une affaire de faillite américaine, et que vous n'avez pas ici, ce sont les audiences du premier jour, au cours desquelles l'avocat principal des débiteurs explique au tribunal et au public pourquoi l'affaire a été déposée. Cela donne une idée de l'objectif à long terme et de la manière dont il peut être atteint. Nous n'avons pas encore eu d'audience de premier jour dans l'affaire FTX. », a ajouté M. Moldova. En conséquence, Moldovan a indiqué que les créanciers de FTX et les parties intéressées s'interrogent toujours sur les résultats :

« Nous ne disposons tout simplement pas encore d'informations suffisantes pour obtenir des réponses ».

L'une des plus grandes questions qui reste à résoudre est de savoir si les créanciers de FTX récupéreront leur argent et si oui, quand ? Margaret Rosenfeld, avocate spécialisée dans les valeurs mobilières des entreprises, spécialisée dans les actifs numériques, a déclaré à Cointelegraph qu'elle pense qu'il faudra des années avant que tout créancier de FTX reçoive un centime en retour. « Cela inclut les clients de FTX et les autres parties auxquelles FTX peut avoir dû l'argent. », a-t-elle déclaré.

Mme Moldovan a expliqué qu'il n'est pas inhabituel que le recouvrement des créanciers prenne beaucoup de temps. Aux États-Unis, dans les cas de faillite, les réclamations des créanciers doivent être déposées avant une certaine date fixée par le tribunal des faillites.

« Une fois cette date fixée, un agent des réclamations prendra ces formulaires, les scannera et séparera les réclamations par catégories. Chacune de ces créances sera ensuite comparée aux livres et registres de l'entreprise. », explique M. Moldovan.

Cependant, en raison du grand nombre de créanciers concernés par FTX, potentiellement plus d'un million, et de l'absence de visibilité actuelle sur les pratiques comptables de la société, M. Moldovan pense que ce processus sera plus long que la normale :

« Vous ne pouvez pas procéder à des distributions aux créanciers tant que ces créances ne sont pas analysées. Il est également beaucoup trop tôt pour spéculer sur le type de distribution que recevront les créanciers. Bien que dans les méga cas, comme celui-ci, un recouvrement total serait inhabituel. ».

En ce qui concerne les créanciers qui ont retiré leur argent de FTX avant l'effondrement de l'exchange, Rosenfeld a expliqué que ces fonds peuvent être récupérés, ou annulés, par un tribunal des faillites. « Les règles de faillite américaines stipulent que l'argent peut être récupéré par le tribunal, donc ne supposez pas que cet argent est le vôtre. Si un créancier a été payé 90 jours avant la faillite, un syndic peut demander que cet argent soit remboursé. », a-t-elle ajouté.

Bien que les créanciers de FTX puissent mettre des années à récupérer leurs investissements, M. Moldovan a également souligné que l'affaire sera coûteuse, ce qui se traduira probablement par des paiements moins importants pour les créanciers. Il a expliqué que cela est dû au fait que les fonds utilisés pour payer un cas de faillite proviennent de la « masse » de la faillite, qui se compose de tous les biens des débiteurs.

« Les fonds utilisés pour payer tous les coûts du dossier de faillite et tous les professionnels engagés, avocats, comptables, conseillers en restructuration et autres, proviennent de cet actif, ce qui réduit donc le montant disponible pour la distribution. », a-t-il déclaré.

C'est pourquoi, le 14 novembre, FTX a déposé ce que l'on appelle une motion « matrice ». Normalement, les débiteurs du chapitre 11 sont tenus de déposer une matrice fournissant une liste de noms et d'adresses des créanciers, ou des parties d'intérêt impliquées dans une affaire de faillite. Les avis et autres actes de procédure déposés dans le cadre de la procédure de faillite sont ensuite envoyés par courrier à toutes les personnes figurant sur la matrice.

Pourtant, M. Moldovan a expliqué que dans ce cas, les coûts administratifs de la mise en conformité « doivent être modifiés afin de réduire les coûts de la masse ». Par conséquent, les débiteurs ont demandé au tribunal d'autoriser le service par courriel et de faire quelques autres aménagements. « Le tribunal des faillites a la flexibilité et le pouvoir de le faire. », a-t-il ajouté.

Prochaine étape : La restructuration d'une entreprise en difficulté

Bien qu'un certain nombre d'inconnues subsistent dans le dossier de faillite de FTX, il est important de souligner que John Ray, le nouveau PDG de FTX, sera responsable de la restructuration de l'entreprise.

M. Moldovan a expliqué que « Jon Ray est le nouveau directeur de la restructuration, ce qui signifie qu'il dirigera la restructuration de l'entreprise en difficulté et qu'il s'est vu déléguer tous les pouvoirs et autorités de l'entreprise, y compris la capacité de nommer des administrateurs indépendants pour aider à la gouvernance de diverses entités, ce qu'il a déjà fait ».

Selon le document judiciaire susmentionné déposé le 14 novembre, Ray a identifié certains de ces administrateurs : l'ancien juge fédéral de district Joseph J. Farnan, Jr. sera l'administrateur indépendant principal, tandis que les débiteurs de FTX ont engagé Alvarez & Marsal comme conseillers financiers proposés. Le document indique en outre que « la nomination de M. Ray et des administrateurs indépendants garantit que les débiteurs peuvent naviguer dans le processus du chapitre 11 indépendamment de tout conflit et de toute implication dans les activités de FTX avant la requête ».

Alors que les détails doivent encore être révélés autour de l'affaire du chapitre 11 de FTX, Moldovan a en outre fait remarquer que l'un des avantages du système de tribunal de faillite américain est la transparence qu'il offre :

« À moins que le secret ne soit nécessaire, tout sera dit en audience publique, où tout le monde peut écouter. Toutes les plaidoiries et autres documents de l'affaire seront déposés sur un site Web accessible au public, que tout membre du grand public pourra consulter. ».

La façon dont le tribunal des faillites américain entend traiter une affaire impliquant des actifs numériques reste également une préoccupation, en particulier en raison du manque de clarté réglementaire aux États-Unis, ainsi que des régulateurs qui peuvent ne pas être familiers avec les cryptomonnaies. Toutefois, M. Moldovan s'est montré optimiste quant à la capacité du tribunal à traiter les complexités de l'écosystème des cryptomonnaies.

Il a déclaré : « Tous les jours aux États-Unis, les tribunaux des faillites analysent, évaluent et déterminent la propriété d'actifs ésotériques, dont les cryptomonnaies. Au cœur de toute cette analyse se trouve le droit des contrats de base. Que disent les documents qui créent les actifs, énoncent les droits de propriété et établissent les droits et relations respectifs des parties au contrat ? Cette analyse est fondamentale pour le processus de faillite. Le fait que les tribunaux n'aient pas encore pris certaines décisions reflète simplement la nouveauté, c'est-à-dire la nouveauté, des questions particulières soulevées dans une faillite de cryptomonnaie. Cependant, tout cela sera résolu. ».