Dans sa chronique mensuelle Expert Take, Selva Ozelli, avocate en fiscalité internationale et CPA, couvre l'intersection entre les technologies émergentes et la durabilité, et fournit les derniers développements autour des taxes, des réglementations AML/CFT et des questions juridiques affectant la crypto et la blockchain.

Selon le Haut-Commissariat des Nations unies pour les réfugiés, également connu sous le nom d'Agence des Nations unies pour les réfugiés, près de 4 millions d'Ukrainiens ont fui leurs foyers depuis que les bombes ont commencé à tomber et les balles à voler le 24 février, la plupart se dirigeant vers les pays voisins d'Europe centrale. Dans le même temps, les gens du monde entier ont envoyé plus de 100 millions de dollars de dons en crypto pour soutenir l'Ukraine, selon Alex Bornyakov, vice-ministre de la transformation numérique. Cela a nécessité que le président ukrainien Volodymyr Zelenskyy signe un projet de loi légalisant la crypto le 16 mars.

Robby Houben, professeur à l'Université d'Anvers et coauteur d'une étude pour le Parlement européen sur l'utilisation illicite des cryptomonnaies et de la blockchain, a publié le 1er mars un article intitulé « Crypto-assets as a blind spot in sanctions against Russia ? » (Les crypto-actifs, un angle mort des sanctions contre la Russie ?) dans lequel il exhorte à mettre en œuvre des sanctions crypto pour assécher davantage le financement de l'invasion de l'Ukraine par la Russie. Après tout, la Russie a pris la tête d'une initiative multinationale de monnaie stable avec les pays du BRICS (Brésil, Russie, Inde, Chine et Afrique du Sud) et de l'Union économique eurasienne. Cette année, cette initiative devrait permettre d'émettre des monnaies numériques de banque centrale (CBDC) qui seront échangées sur des smartphones, en dehors des systèmes SWIFT et CHIPS.

La Banque des règlements internationaux a indiqué le 22 mars que le « projet Dunbar » - une collaboration avec les banques centrales d'Australie, de Malaisie, de Singapour et d'Afrique du Sud - a confirmé que les paiements transfrontaliers par CBDC sont techniquement possibles.

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« Les chiffres montrent que les crypto-actifs sont déjà assez largement adopté s dans la région, et le scénario n'est donc absolument pas utopique », souligne Houben dans son article. Le gouvernement russe a estimé qu'au moins 200 milliards de dollars de cryptomonnaie, soit 12 % du marché global, sont détenus par des Russes. La plateforme d'analyse blockchain Elliptic a identifié plus de 400 fournisseurs de services d'actifs virtuels où l'on peut utiliser des roubles pour acheter des cryptomonnaies, des centaines de milliers d'adresses de cryptomonnaies liées à des personnes ou des entités sanctionnées basées en Russie, et 15 millions d'adresses de cryptomonnaies russes impliquées dans des transactions illicites. Adam Zarazinski, PDG d'Inca Digital - qui fournit des données et une technologie d'analyse des actifs numériques à la Commodity Futures Trading Commission et au ministère de la Défense des États-Unis - m'a expliqué :

“Depuis l'invasion de l'Ukraine par la Russie le 24 février, sur Binance, les transactions BTC/RUB ont été multipliées par dix environ, et les transactions USDT/RUB par sept environ, avant de commencer à chuter le 7 mars, lorsque Visa et Mastercard se sont retirées de Russie. De même, les recherches russes sur Google pour savoir comment convertir des roubles en Tether ont été multipliées par cinq au cours de la même période.”

Le gouvernement suisse ayant pris les devants le 4 mars, une vague de sanctions synchronisées qui s'étendent aux crypto a commencé à tomber sur la Russie. Le 5 mars, Singapour a suivi le mouvement. Puis, le 9 mars, c'était au tour de l'Union européenne. Et le 11 mars, les pays du Groupe des Sept (G7) - dont le Canada, la France, l'Allemagne, l'Italie, le Japon, le Royaume-Uni et les États-Unis - ont institué des sanctions « pour tenir Poutine responsable de son assaut continu contre l'Ukraine et isoler davantage la Russie du système financier mondial ».

Étant donné que la réglementation des cryptomonnaies est encore envisagée par bon nombre des pays qui ont imposé ces sanctions, je me suis demandé si leur infrastructure juridique permettrait leur mise en œuvre en ce qui concerne les cryptomonnaies. Voici ce que j'ai trouvé :

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Suisse

La Suisse a été le premier pays à adopter des sanctions contre la Russie. Le même jour, un député suisse a déposé une plainte pénale contre Credit Suisse pour de potentielles violations des sanctions liées à la destruction des documents de prêt des oligarques russes, qui ont commencé à déplacer leurs milliards d'actifs en cryptomonnaies de la Suisse vers les Émirats arabes unis. Les Émirats arabes unis ont adopté leur première loi nationale sur les cryptomonnaies le 9 mars.

Isabelle Rösch, attachée de presse au Département fédéral des finances suisse, m'a expliqué :

“Les dispositions de l'ordonnance sur les sanctions du 4 mars s'appliquent aux cryptoactifs de la même manière qu'aux autres actifs, y compris le gel des avoirs pour les personnes et entités listées. Les sociétés de crypto/institutions financières doivent notifier aux autorités les cas d'application des sanctions en matière de crypto. Des poursuites pénales s'appliquent en cas de violation des interdictions conformément à la loi sur les embargos de 2002, à laquelle l'ordonnance fait référence à l'article 32.”

James Reardon, senior associate chez MLL Meyerlustenberger Lachenal Froriep basé à Genève, ajoute : « Par exemple, si quelqu'un - selon l'article 15, alinéa 1 de l'ordonnance - omet de geler des crypto-actifs appartenant à une personne ou une entité listée, cette personne peut être tenue pénalement responsable par une peine d'emprisonnement jusqu'à un an et une amende de 500'000 francs (environ 534'000 dollars). Dans les cas graves, l'auteur peut être sanctionné d'une peine d'emprisonnement allant jusqu'à cinq ans et d'une amende de 1'000'000 de francs (environ 1'070'000 dollars). »

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Singapour

Singapour est devenu le premier pays asiatique à imposer des sanctions unilatérales à la Russie, par le biais de l'Autorité monétaire de Singapour (MAS), y compris sur les transactions en cryptomonnaies, pour son invasion de l'Ukraine. Les sanctions ont été détaillées sur le site web de son ministère des affaires étrangères.

Jacqueline Ong, directrice adjointe de la communication à la MAS, m'a déclaré lors d'une interview : « Les sanctions s'appliquent de la même manière à toutes les institutions financières (IF) de Singapour, y compris les fournisseurs de services de jetons de paiement numérique. Il s'agit de s'assurer que le système financier de Singapour est imperméable aux tentatives de contournement des sanctions, étant donné les liens étendus entre les différents acteurs du système financier. Les IF qui traitent des cryptomonnaies sont tenues de se conformer aux sanctions. Toutes les IF doivent disposer de contrôles solides, tels que des procédures permettant de connaître leurs clients et les bénéficiaires effectifs de ces derniers. Elles sont tenues de contrôler leurs clients et leurs contreparties pour éviter de traiter avec des entités ou des activités interdites. Si les IF disposent d'informations sur des entités ou des activités interdites, elles sont tenues d'en informer immédiatement la MAS. Elles sont également tenues de prouver leur conformité à la MAS et sont soumises à l'examen et à l'inspection de la MAS. » Elle a également ajouté :

“Le MAS prendra les mesures réglementaires appropriées à l'encontre des IF, y compris l'imposition de sanctions financières, s'il s'avère qu'elles ont enfreint les sanctions

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L'Union européenne

Andrea Puccio, associé fondateur du cabinet d'avocats Puccio Penalisti Associati, explique :

“Les sanctions de l'UE contre la Russie en matière de cryptomonnaie mises en œuvre le 9 mars visent les actifs en cryptomonnaie des entités et des individus russes. Selon le droit européen, les États membres sont responsables de la mise en œuvre des sanctions cryptographiques de l'UE en prévoyant des sanctions civiles ou pénales spécifiques au niveau de l'État. Par exemple, en Italie, le décret législatif n° 221/2017 prévoit des sanctions civiles et pénales en cas de violation des mesures restrictives de l'UE en matière d'exportation.”

Niklas Schmidt, associé du cabinet d'avocats Wolf Theiss, ajoute qu'« il n'y a pas d'échappatoire pour les fraudeurs aux sanctions en utilisant des cryptomonnaies en Autriche. La loi sur les sanctions de 2010 (Sanktionengesetz 2010) régit la mise en œuvre des sanctions de l'ONU et de l'UE. Cette loi permet à la banque nationale autrichienne de geler les actifs en crypto des personnes et entités sanctionnées, aux tribunaux de noter les gels d'actifs en crypto dans le registre des entreprises, au ministre de l'intérieur d'imposer des restrictions de voyage aux personnes sanctionnées, etc. Plus important encore, la loi sur les sanctions de 2010 prévoit l'imposition de sanctions judiciaires et administratives aux personnes qui violent les sanctions. La peine maximale prévue est une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à un an ou une amende pouvant aller jusqu'à 360 indemnités journalières. La loi ne contient pas d'obligation pour les organes administratifs de notifier les sanctions à la Commission européenne. »

La législation européenne sur les sanctions contient une disposition relative aux dénonciateurs, que les États membres peuvent ou non avoir adoptée dans leur législation. M. Puccio a fait remarquer que :

“Les cryptoactifs semblent relever de la définition très large des "services, produits et marchés financiers, et de la prévention du blanchiment de capitaux et du financement du terrorisme" au titre de la directive (UE) 2019/1937, qui vise à protéger les lanceurs d'alerte qui signalent des violations du droit de l'UE, mais ne prévoit pas de récompenses financières pour ce faire.”

Intersentia, une maison d'édition juridique basée à Cambridge, au Royaume-Uni, a déclaré : « Les sanctions de l'UE sont utilisées à la fois contre les régimes et contre les soupçons de financement du terrorisme. Mais ces sanctions se sont développées de manière 'organique', sans que l'on ait suffisamment réfléchi à certaines questions fondamentales. [...] Cela a donné lieu à un contentieux considérable devant la Cour de justice (CJUE). La nouvelle base juridique et les récents arrêts de la CJUE ont permis de résoudre certaines difficultés, mais le fait de "prendre les sanctions au sérieux" entraîne de nouveaux problèmes de mise en œuvre au niveau national, qui touchent plusieurs domaines : le droit pénal, le droit constitutionnel, le droit international et le droit européen » - et peut-être aussi, lorsqu'il sera promulgué, le règlement sur les marchés des crypto-actifs (MiCA).

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Le 14 mars, la commission des affaires économiques et monétaires a voté en faveur de la proposition de législation MiCA, qui réglementera durablement les actifs numériques, facilitant l'expansion des entreprises de crypto dans les 27 États membres de l'UE en facilitant une licence « passeportable » qui serait valable entre les pays une fois ratifiée. La prochaine étape pour MiCA sera des négociations informelles entre le Parlement européen, la Commission européenne et le Conseil européen. Lorsqu'ils seront parvenus à un consensus, la loi sera promulguée avec une période de transition de six mois pour que tous les États membres de l'UE réglementent tous les émetteurs de crypto-actifs et les fournisseurs de services - à l'exclusion des CBCD.

Royaume-Uni

Après avoir publié un rapport en 2021, la Banque d'Angleterre a commencé à élaborer un cadre réglementaire pour les cryptoactifs.

Jonathan Brogden, associé du cabinet d'avocats DAC Beachcroft, m'a expliqué dans une interview : « En ce qui concerne le droit des sanctions du Royaume-Uni, bien qu'ils ne soient pas spécifiquement nommés, il ne fait aucun doute que les cryptoactifs entrent dans la définition très large des "ressources économiques", ce qui rend les crypto-actifs soumis au régime de sanctions du Royaume-Uni. Le régulateur britannique, la Financial Conduct Authority (FCA), a récemment publié des orientations qui confirment son point de vue selon lequel les règlements sur les sanctions financières traitent les crypto actifs de la même manière que les autres formes d'actifs. L'utilisation de cryptoactifs pour tenter de contourner les sanctions économiques équivaudrait à des infractions pénales en vertu des réglementations britanniques sur le blanchiment d'argent et les sanctions. Les sociétés de crypto-actifs enregistrées au Royaume-Uni ont été contactées récemment par la FCA qui leur a rappelé l'application des sanctions. Les entreprises réglementées ont l'obligation de signaler toute activité suspecte aux autorités réglementaires et pénales du Royaume-Uni. En vertu du régime de sanctions du Royaume-Uni, si vous savez ou avez des motifs raisonnables de soupçonner que vous êtes en possession ou que vous contrôlez les fonds ou les ressources économiques d'une personne sanctionnée, vous devez les geler, ne pas les traiter ou les mettre à la disposition de la personne sanctionnée ou à son profit, et signaler les circonstances aux autorités. La violation des sanctions britanniques est passible de peines d'emprisonnement et d'amendes variables, ainsi que de sanctions civiles. »

Cependant, il existe 150 entreprises de cryptomonnaies non enregistrées au Royaume-Uni qui peuvent éviter la réglementation des sanctions, selon Annabel Goulding et Michael Ruck du cabinet d'avocats K&L Gates.

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Canada

Danielle Prenevost, des Autorités canadiennes en valeurs mobilières, m'a expliqué : « Le 14 mars, les Autorités canadiennes en valeurs mobilières (ACVM) ont publié une déclaration imposant des sanctions en matière de crypto-monnaies en modifiant le Règlement sur les mesures économiques spéciales (Russie), qui s'applique à tous les participants au marché des crypto-monnaies - y compris les émetteurs, les places de marché, les agences de compensation, les dépositaires, toutes les catégories d'inscrits, y compris les plateformes de négociation de crypto-actifs, ainsi que les fonds de pension, d'investissement et les fonds communs de placement et leurs gestionnaires. Les ACVM ont pris cette mesure pour encourager tous les participants au marché à faire preuve de diligence raisonnable et à envisager d'obtenir des conseils d'experts pour comprendre, suivre et surveiller continuellement leurs obligations en vertu des règlements. »

Tae Young Bae, journaliste de l'Association of Certified Sanctions Specialists, a souligné que la législation canadienne sur les sanctions n'avait pas été véritablement appliquée jusqu'à présent.

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Japon

Le 14 mars, citant la capacité potentielle de la Russie à s'appuyer sur les cryptomonnaies pour contourner les sanctions, l'Agence japonaise des services financiers a annoncé des sanctions sur les actifs numériques, les contrevenants étant passibles de sanctions telles qu'une peine d'emprisonnement pouvant aller jusqu'à trois ans ou une amende de 1 million de yens (environ 8 100 dollars). 

États-Unis 

Le 11 mars, le département du Trésor des États-Unis a publié de nouvelles directives précisant que les sanctions liées à la Russie imposées par l'Office of Foreign Assets Control s'étendent aux cryptomonnaies. Il a ensuite publié de nouvelles sanctions pour activités étrangères nuisibles en Russie le 24 mars.

Ces annonces du département du Trésor font suite à la publication, le 1er mars, d'une nouvelle réglementation relative aux sanctions contre la Russie. Le 2 mars, le ministère de la Justice a mis en place la Task Force KleptoCapture pour faire appliquer ces sanctions radicales.

Le 9 mars, le président américain Joe Biden a signé son décret visant à garantir le développement responsable des actifs numériques, l'invasion de l'Ukraine par la Russie ayant renforcé l'importance de la cryptomonnaie en matière de sécurité nationale. Le décret souligne l'importance des actifs numériques pour le maintien de l'avance technologique des États-Unis dans un monde où la concurrence est de plus en plus forte, et pour trouver un juste équilibre entre la promotion durable de l'innovation, la protection des droits des investisseurs et l'atténuation des risques pour la sécurité nationale posés par l'utilisation illicite des actifs numériques. Le décret demande en outre une série de rapports interagences émanant d'un large éventail de parties prenantes de l'exécutif, dont la Réserve fédérale, qui a déjà publié un rapport sur les CBDC.

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La commission des banques, du logement et des affaires urbaines a tenu une audience le 17 mars intitulée « Comprendre le rôle des actifs numériques dans le financement illicite », qui s'est concentrée sur la manière dont les actifs numériques sont utilisés dans la guerre Russie-Ukraine.

Emin Gün Sirer, fondateur et PDG d'Ava Labs m'a fait remarquer  :

“Les cryptomonnaies - y compris les tumblers ou les services de mélange - seraient un mauvais outil pour échapper aux sanctions russes pour deux raisons : (1) Il ya une transparence permettant de savoir en temps réel quels sont les flux qui se produisent dans l'ensemble de l'économie des cryptomonnaies ; (2) Il n'y a tout simplement pas les liquidités nécessaires pour faire fonctionner une économie du G20 avec des cryptomonnaies.”

Certains acteurs de l'industrie des cryptomonnaies ont été réticents à mettre en œuvre les orientations de l'OFAC en matière de conformité aux sanctions qui ont une portée transfrontalière. Dean Zerbe, associé du cabinet d'avocats ZMFF&J et coauteur de la réglementation fiscale américaine sur la dénonciation, a déclaré que le G7, l'UE, Singapour et la Suisse « doivent apprendre ce que les États-Unis savent déjà - les dénonciateurs sont essentiels pour découvrir et exposer l'argent caché. » Il a également ajouté : « Les efforts visant à s'attaquer à la cryptomonnaie des oligarques russes doivent inclure un programme robuste pour récompenser les dénonciateurs. Une petite armée d'avocats, de comptables, de courtiers en crypto et de banquiers est impliquée pour aider les oligarques à cacher leur argent. »

Les points de vue, réflexions et opinions exprimés ici n'engagent que l'auteur et ne reflètent pas nécessairement les points de vue et opinions de Cointelegraph.

Selva Ozelli, Esq., CPA, est un avocat spécialisé en fiscalité internationale et un expert-comptable qui écrit fréquemment sur des questions fiscales, juridiques et comptables pour Tax Notes, Bloomberg BNA, d'autres publications et l'OCDE.